化妝品代加工廠（企業(yè)）如何防范化妝品OEM代工的法律風險
化妝品代加工廠（企業(yè)）如何防范化妝品OEM代工的法律風險
化妝品代加工在化妝品行業(yè)里屬于一種常見的現(xiàn)象，然而，根據(jù)廣東省藥品監(jiān)督管理局化妝品監(jiān)管處備案系統(tǒng)顯示的數(shù)據(jù)，全省合法持證生產(chǎn)企業(yè)只有2600多家，而無證的純委托的企業(yè)卻高達2萬多家，可以看出化妝品OEM代加工不規(guī)范行為較多，存在諸多風險隱患。根據(jù)2019年7月1日生效實施的《廣東省化妝品安全條例》的規(guī)定，國家對化妝品代加工企業(yè)提出更加嚴格的法律要求，化妝品代加工企業(yè)間需要對設(shè)備工藝、標準質(zhì)量、價格、交貨周期等做一個全面的約定，如果合同約定不夠細致、全面，就會造成法律風險，如存在違法行為，將承擔嚴格的法律責任。
一、化妝品代加工企業(yè)常見的五大法律風險
目前，化妝品代加工企業(yè)中普遍存在的法律風險主要有：合同缺失的法律風險、知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律風險、產(chǎn)品未備案的法律風險、泄密的法律風險、包裝標識不規(guī)范的法律等。
（一）化妝品代加工企業(yè)未與委托方簽訂書面合同的法律風險
由于法律意識淡薄或者企業(yè)本身法律風險管理能力薄弱，有一些化妝品代加工企業(yè)在業(yè)務(wù)開展過程中未與委托方簽訂合同，導(dǎo)致在履約過程中，沒有規(guī)則，靠行規(guī)或親朋關(guān)系來維持合作，發(fā)生糾紛時，無法提供有利證據(jù)保護自己的合法權(quán)利，導(dǎo)致承擔較大的法律風險。
（二）委托方提供他人的商標、版權(quán)等用作代加工，導(dǎo)致化妝品代加工企業(yè)淪為委托方侵犯他人商標、版權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)，生產(chǎn)假冒偽劣產(chǎn)品的違法工具，而承擔法律責任。
由于化妝品代加工企業(yè)本身不享有代加工產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)，也意味著企業(yè)對于委托方是否真實享有代加工產(chǎn)品相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)存在信息不對稱的問題。一旦代加工產(chǎn)品存在侵犯第三方知識產(chǎn)權(quán)的問題，化妝品代加工企業(yè)就會牽涉進一系列的的知識產(chǎn)權(quán)糾紛之中，存在被索賠的風險。
（三）化妝品代加工企業(yè)為了獲利，在產(chǎn)品未備案或未完成備案的情況，進行代加工，面臨被行政處罰或民事賠償?shù)?/strong>的法律風險。
有些代加工產(chǎn)品需要經(jīng)過備案或者取得相關(guān)的行政許可，方可生產(chǎn)、銷售。最典型的例子化妝品。非特殊用途的化妝品需要備案才能上市銷售，而特殊用途的化妝品還需取得相關(guān)的批準文號。在OEM法律關(guān)系，化妝品代加工企業(yè)也有備案的義務(wù)。如果未履行備案義務(wù)，化妝品代加工企業(yè)一方面會面臨根本性違約的風險，另一方面一旦產(chǎn)品流入消費者手中，可能會被消費者要求十倍價款的賠償。
（四）化妝品代加工企業(yè)經(jīng)常接觸委托方的產(chǎn)品信息，很多屬于委托方的商業(yè)秘密，企業(yè)或員工由于屬于保密，引發(fā)泄密的法律風險
化妝品代加工企業(yè)在進行代加工生產(chǎn)的時候，或許會接觸到委托方的商業(yè)秘密。另外，委托方為了維系自身的品牌價值，有時候會不愿意透露其產(chǎn)品的化妝品代加工企業(yè)，進而把它寫進保密條款。因此，化妝品代加工企業(yè)必須恪守相關(guān)的保密義務(wù)。在與其員工的勞動合同中，化妝品代加工企業(yè)務(wù)必在勞動合同反映相關(guān)的保密義務(wù)，減少違反保密義務(wù)的可能性。
（五）化妝品代加工企業(yè)未依法適用商標標識，未按照法律規(guī)定在產(chǎn)品進行產(chǎn)品成分標識，承擔行政處罰的法律風險。
化妝品OEM代加工中的商標標注應(yīng)嚴格遵守《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《反不正當競爭法》等法律規(guī)定。產(chǎn)品標識應(yīng)真實、準確，不得標注引人誤解或虛假的產(chǎn)品標識，不得假冒或冒充注冊商標，不得偽造或冒用認證標志等質(zhì)量標志。OEM產(chǎn)品及內(nèi)外包裝上標注應(yīng)當一致，不得互相矛盾。產(chǎn)品標識所使用的文字應(yīng)符合法律規(guī)定。在國內(nèi)銷售的產(chǎn)品應(yīng)嚴格使用中文標注，對出口的OEM產(chǎn)品可根據(jù)委托合同的約定使用相關(guān)文字進行標注。化妝品應(yīng)按照法律規(guī)定，標明成分。否則，違反法律有關(guān)的商標標注規(guī)定，將要承擔相應(yīng)的行政責任、民事責任、刑事責任。
二、化妝品代加工企業(yè)如何應(yīng)對OEM代加工的法律風險
根據(jù)化妝品條例和實踐操作，化妝品代加工企業(yè)可以從如下九個方面加以規(guī)避OEM代加工的法律風險：
1、化妝品代加工企業(yè)應(yīng)當持有化妝品生產(chǎn)許可證，在其生產(chǎn)許可范圍內(nèi)接受委托，對受委托生產(chǎn)的化妝品質(zhì)量安全依法承擔責任。
2、化妝品代加工企業(yè)應(yīng)當依法與委托方簽訂委托生產(chǎn)合同，明確委托范圍、雙方的權(quán)利義務(wù)，委托生產(chǎn)的時限不得超過化妝品生產(chǎn)許可證、工商營業(yè)執(zhí)照的有效期限。
3、在簽訂代工合同時，應(yīng)要求委托方對所委托生產(chǎn)的化妝品質(zhì)量安全負責，并要求委托方提供合法的化妝品經(jīng)營企業(yè)或者持有合法有效的化妝品生產(chǎn)許可證；委托生產(chǎn)非特殊用途化妝品的，委托方還應(yīng)當是該化妝品的備案人；委托生產(chǎn)特殊用途化妝品的，委托方還應(yīng)當是該化妝品注冊證書的持有人。
4、委托方提供生產(chǎn)化妝品的原料、直接接觸化妝品的容器和包裝材料的，化妝品代加工企業(yè)應(yīng)當要求委托方對提供的原料、容器和包材負責，且一定要對委托方提供的原料進行查驗，確認符合要求后方可投入生產(chǎn)。
5、化妝品代加工企業(yè)應(yīng)當按照產(chǎn)品生產(chǎn)批號向供貨商索要具備資質(zhì)的檢驗機構(gòu)出具的檢驗報告，或者由供貨商簽字或者蓋章的檢驗報告復(fù)印件。
6、化妝品代加工企業(yè)應(yīng)當按照已經(jīng)注冊或者備案產(chǎn)品的配方和技術(shù)要求組織生產(chǎn)，建立并執(zhí)行化妝品生產(chǎn)管理和生產(chǎn)記錄制度，妥善保存原料和成品進出庫記錄、產(chǎn)品配方、稱量記錄、批生產(chǎn)記錄、批包裝記錄、崗位操作記錄以及工藝規(guī)程中各個關(guān)鍵控制點監(jiān)控記錄等。
7、化妝品代加工企業(yè)應(yīng)當建立并執(zhí)行化妝品出廠檢驗管理和檢驗記錄制度。化妝品出廠前應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定逐批檢驗合格后方可出廠?；瘖y品生產(chǎn)企業(yè)不具備國家規(guī)定項目的檢驗?zāi)芰Φ?，?yīng)當按照國家或者省的有關(guān)規(guī)定，委托具備資質(zhì)的檢驗機構(gòu)進行檢驗。
8、化妝品生產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當建立并執(zhí)行化妝品成品留樣管理和留樣記錄制度?；瘖y品成品應(yīng)當按照國家規(guī)定逐批進行留樣并做好記錄。留樣應(yīng)當在規(guī)定的條件下保存，留樣數(shù)量應(yīng)當滿足產(chǎn)品質(zhì)量檢驗的需求。
9、化妝品代加工企業(yè)應(yīng)當建立并執(zhí)行化妝品銷售管理和銷售記錄制度?；瘖y品生產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當建立化妝品銷售臺賬，詳細記錄化妝品的產(chǎn)品流向，包括產(chǎn)品名稱、規(guī)格、生產(chǎn)批號、數(shù)量、發(fā)貨日期、收貨單位、地址和聯(lián)系方式等內(nèi)容，并保留載有相關(guān)信息的銷售票據(jù)。產(chǎn)品進貨臺賬、生產(chǎn)記錄、檢驗記錄、留樣記錄和銷售記錄等應(yīng)當真實、準確、及時、完整，記錄保存期限不得少于產(chǎn)品的保質(zhì)期滿后半年；產(chǎn)品保質(zhì)期少于兩年的，記錄保存期限不得少于三年。
